European Investment Funds Initiatives - Impact Finance - #247-236*

We have touched on some of the main Impact Finance structures available in Luxembourg. There are also a few European initiatives:

• the European Social Entrepreneurship Fund (“EuSEF”) Regulation; it provides a framework for European social entrepreneurship projects at EU level. EuSEF is a label. It aims at positive social impacts;

• the European Long Term Investment Fund (“ELTIF”) Regulation; this is generally a closed-ended fund designed to channel capital into companies and encourage long-term saving. EU alternative investment funds can apply for the ELTIF label; and

• the European Venture Capital Fund Regulation (“EuVECA”) which is specifically designed for European venture capital projects.

References: Regulation (EU) No 346/2013 of the European Parliament and of the Council of 17 April 2013 on European social entrepreneurship funds; Regulation (EU) 2015/760 of the European Parliament and of the Council of 29 April 2015 on European long-term investment funds (Text with EEA relevance); Regulation (EU) No 345/2013 of the European Parliament and of the Council of 17 April 2013 on European venture capital funds (Text with EEA relevance); Which Structures Are Mainly Used in Impact Finance?, 21 August 2020, Bertrand Mariaux.

*Podcast #247:

European Investment Funds Structures - Impact Finance #247-236* *Article #247 *Podcast #247 *YouTube Video 236| . . . . . . . .

*YouTube Video 236|:

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

Which Corporate Formations Are Commonly Used in Impact Investment Funds? - #246-235*

We mentioned earlier that the most commonly used forms of investment funds in impact finance are the undertaking for collective investment in transferable securities (UCITS), the specialised investment funds (SIF - fonds d’investissement spécialisés), the investment company in risk capital (société d’investissement en capital à risque - SICAR), the undertaking for collective investment (UCI) Part II fund and finally the reserved alternative investment fund (RAIF). These investment funds are generally structured and need traditional business formations to operate. Which corporate forms are mostly used? The most commonly used corporate formations for investment funds are: 

• the public limited liability company (société anonyme - SA) - on which we extensively wrote these past few weeks;

• the limited liability company (société à responsabilité limitée - SARL);

• the partnership limited by shares (société en commandite par actions - SCA);

• the limited partnership (société en commandite simple - SCS); we have also covered the main legal aspects of it in past publications; and

• the special limited partnership (société en commandite spéciale - SCSp); - likewise, we have dealt with the main legal aspects of it in past publications.

References: for UCITS and Part II Funds see: Law of 17 December 2010 relating to undertakings for collective investment as amended; for SIF see: Law of 13 February 2007 relating to specialised investment funds as amended; for SICAR see: Law of 15 June 2004 relating to the investment company in risk capital as amended; for RAIF see: Law of 23 July 2016 on reserved alternative investment funds, as amended; What is a RAIF?, 17 June 2020, Bertrand Mariaux; and the following publications deal with the main and general corporate law questions on the some of the aforementioned corporate formations in French: 

• for SA see publications: Qu’est-ce qu’une société anonyme ? 29 July 2020 (from this date), Bertrand Mariaux; to: L’acquisition d’actif des fondateurs (1/10ème du capital) par la SA, 20 August 2020 (to this date), Bertrand Mariaux; 

• for SCS see publications: Qu’est-ce qu’une société en commandite simple (SCS) ? 18 June 2020 (from this date), Bertrand Mariaux; to: Le rachat ou la réduction des parts d’intérêts d’un associé (SCS), 6 juillet 2020 (to this date), Bertrand Mariaux; and finally, 

• for SCSp, please see publications: Qu’est-ce qu’une société en commandite spéciale ?, 7 juillet 2020 (from this date), Bertrand Mariaux; to: La transformation d’une SCSp et la personnalité juridique, 28 juillet 2020 (to this date), Bertrand Mariaux.

*Podcast #246:

Which Corporate Formations Are Commonly Used in Impact Investment Funds? #246-235* *Article #246 *Podcast #246 *YouTube Video 235| . . . . . . . .

*YouTube Video 235|:

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

Which Structures Are Mainly Used in Impact Finance? - #245-234*

All Luxembourg investment funds vehicles can be used in responsible finance, whether they are regulated retail funds or professional investment funds, with a European marketing passport, multiple compartments umbrella funds (with different investment strategies in each compartment and separate profit and loss accounts). The defining basic factors include: (i) the nature of the investment and (ii) the target investors.

The most popular investment funds vehicles are: 

• the undertaking for collective investment in transferable securities (UCITS - organismes de placement collectif en valeurs mobilières (OPCVM), the standardised EU retail fund - UCITS are highly regulated;

• the specialised investment funds (fonds d’investissement spécialisés) (SIF) - which provides flexibility and fiscal efficiency. The SIF is a multipurpose vehicle which can be used for all asset classes;

• the investment company in risk capital (société d’investissement en capital à risque - SICAR). The SICAR is specifically designed for private equity investment and venture capital;

• the undertaking for collective investment (UCI) Part II. The UCI Part II fund is flexible but more regulated;

• the reserved alternative investment funds (RAIF) - fonds d’investissement alternatifs réservés - fast-time-to-market, it is regulated through the fund manager.

Funds with ESG features usually take the form of a UCITS or a SIF.

References: for UCITS / OPCVM and Part II Funds see: Law of 17 December 2010 relating to undertakings for collective investment as amended; for SIF see: Law of 13 February 2007 relating to specialised investment funds as amended; for SICAR see: Law of 15 June 2004 relating to the investment company in risk capital as amended; for RAIF see: Law of 23 July 2016 on reserved alternative investment funds, as amended; What is a RAIF?, 17 June 2020, Bertrand Mariaux.

*Podcast #245:

Which Structures Are Mainly Used in Responsible Finance? #245-234* *Article #245 *YouTube Video 234| . . . . . . . .

*YouTube Video 234|:

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

L’acquisition d’actif des fondateurs (1/10ème du capital) par la SA - #244-233*

Dans les deux ans de sa constitution, pour l’acquisition provenant des fondateurs de la société anonyme (SA), une vérification devra être effectuée (et publiée dans certains cas) à l’instar de ce qui se fait pour l’apport en nature et cela, sous certaines conditions. 

Il s’agit de l’acquisition :

de ;

i.tout élément d’actif,

dont ;

ii.les fondateurs sont signataires (directement ou par mandat) de l’acte constitutif de la société,

pour ;

iii.une contre-valeur d’au moins 1/10ème du capital souscrit.

Cette acquisition devra faire l’objet d’un agrément de l’assemblée générale des actionnaires.

Enfin, cette acquisition spécifique est à distinguer des acquisitions effectuées dans le cadre d’opérations courantes de la société, ou des acquisitions effectuées en bourse, ou encore de celles faites à l’initiative ou sous le contrôle d’une autorité administrative ou judiciaire.

Références : article 420-11 de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales telle que modifiée ; Quid de l’apport en nature (SA) ?, 2 août 2020, Bertrand Mariaux.

*Podcast #244 :

L'acquisition d'actif des fondateurs (1/10ème du capital) par la SA - #244-233* *Article #244 *YouTube Video 233| . . . . . . . .

*YouTube Video 233| :

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

Les conditions à la renonciation au rapport du réviseur - Apport en nature (90%) - SA - #243-232*

Nous indiquions précédemment que si 90% de la valeur nominale ou du pair comptable de toutes les actions sont émis en contrepartie d’apports en nature faits par une ou plusieurs sociétés, il était possible de renoncer à la fourniture d’un rapport d’évaluation du réviseur d’entreprises.

Pour ce faire, les conditions cumulatives suivantes doivent être réunies :

1. les fondateurs de la société, auprès de laquelle l’apport est fait, doivent déclarer expressément avoir renoncé audit rapport ;

2. cette renonciation demeure annexée à l’acte de société ;

3. les sociétés faisant ces apports disposent de réserves que la loi ou les statuts ne permettent pas de distribuer et dont le montant est au moins égal à la valeur nominale, et à défaut de valeur nominale, au pair comptable des actions émises en contrepartie d’apports en nature ;

4. les sociétés faisant ces apports se déclarent garantes, à hauteur du montant indiqué au point 3°, des dettes de la société bénéficiaire nées entre le moment de l’émission des actions en contrepartie d’apports en nature et un an après la publication des comptes annuels de cette société relatifs à l’exercice pendant lequel les apports ont été faits. Toute cession de ces actions est interdite durant ce délai ;

5. la garantie visée doit être donnée dans une annexe à l’acte de société ;

6. les sociétés faisant ces apports incorporent une réserve du montant visé au point 3°. Cette réserve ne pourra être distribuée avant l’expiration d’un délai de 3 ans à partir de la publication des comptes annuels de la société bénéficiaire relatifs à l’exercice pendant lequel les apports ont été faits ou, le cas échéant, à un moment ultérieur où toutes les réclamations afférentes à la garantie visée et faites pendant ce délai auront été réglées.

Références : article 420-10 (9) de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales telle que modifiée ; Apport en nature (90%) - Rapport du réviseur - Aménagement au principe (SA), 18 août 2020, Bertrand Mariaux.

*Podcast #243 :

Les conditions à la renonciation au rapport du réviseur - Apport en nature (90%) - SA - #243-232* *Article #243 *YouTube Video 232| . . . . . . . .

*YouTube Video 232| :

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

Apport en nature (90%) - Rapport du réviseur - Aménagement au principe (SA) - #242-231*

L’obligation de fourniture d’un rapport d’évaluation (de l’apport en nature) par un réviseur d’entreprises connaît un autre aménagement. 

En effet, si 90% de la valeur nominale ou du pair comptable de toutes les actions sont émis en contrepartie d’apports en nature faits par une ou plusieurs sociétés et que certaines conditions sont remplies, cette obligation peut être écartée. Une de ces conditions est notamment que les fondateurs de la société, auprès de laquelle l’apport est fait, soient expressément d’accord pour renoncer à ce rapport. Il existe d’autres conditions sur lesquelles il serait intéressant de revenir plus en détail.

Références : article 420-10, (9), 1° et 2° de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales telle que modifiée ; Quid de l’apport en nature (SA) ?, 2 août 2020, Bertrand Mariaux.

*Podcast #242 :

Apport en nature (90%) - Rapport du réviseur - Aménagement au principe (SA) - #242-231* *Article #242 *YouTube Video 231| . . . . . . . .

*YouTube Video 231| :

Apport en nature (90%) - Rapport du réviseur - Aménagement au principe (SA) - #242-231* *Article #242 : *Podcast #242 : https://anchor.fm/bmapodcast/episodes...

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

Apport en nature - augmentation de capital - Publication (SA) - #241-230*

Dans le cadre d’une augmentation de capital, lorsqu’un apport en nature est effectué sans nécessiter de rapport du réviseur d’entreprises, une annonce, avec la date de la décision de l’augmentation de capital ainsi que les informations d’usage (lorsqu’il n’y a pas recours au rapport du réviseur d’entreprises) fait l’objet d’une publication.

Références : article 420-10 (8) de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales telle que modifiée ; Quid de la publication de l’apport en nature sans recours au réviseur d’entreprises (SA), 16 août 2020, Bertrand Mariaux.

*Podcast #241 :

Apport en nature - augmentation de capital - Publication (SA) - #241-230 *Article #241 *YouTube Video 230| . . . . . . . .

*YouTube Video 230| :

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

Quid de la publication de l’apport en nature sans recours au réviseur d’entreprises (SA) - #240-229*

Nous avons vu dans nos précédents exposés (référencés ci-dessous) que dans certains cas, l’apport en nature dans une société anonyme (SA) ne requiert pas de rapport du réviseur d’entreprises. Mais y a-t-il dans ces cas une obligation de publication au Registre de commerce et des sociétés (RCS) ?

Une déclaration doit être effectuée dans le délai d’un mois après la date effective de l’apport en nature. Cette déclaration fait l’objet d’une publication au RCS. Elle contient les éléments suivants :

1. une description de l’apport en nature concerné ;

2. sa valeur, l’origine de cette évaluation et, le cas échéant, le mode d’évaluation ;

3. une attestation précisant si les valeurs obtenues correspondent au moins : 

   • au nombre ; 

   • à la valeur nominale ; 

   ou à défaut de valeur nominale,

   • au pair comptable ; 

   et le cas échéant ;

   • la prime d’émissions des actions à émettre en contrepartie dudit apport ;

4. une attestation attestant qu’aucune circonstance nouvelle ayant un impact sur l’évaluation initiale n’est survenue. 

Enfin, ladite déclaration doit aussi contenir les indications relatives à la valeur nominale des actions. À défaut de valeur nominale des actions, il faudra indiquer le nombre des actions émises en contrepartie de chaque apport qui n’est pas effectué en numéraire, ainsi que le nom de l’apporteur.

Références : article 420-10 (7), alinéas 1 et 2 de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales telle que modifiée ; Évaluation - apport en nature - juste valeur - exercice financier précédent (SA), 15 août 2020, Bertrand Mariaux ; Évaluation - apport en nature - actionnaires détenant plus de 5% - SA, 13 août 2020, Bertrand Mariaux ; La réévaluation des actifs - juste valeur - apports en nature - SA, 12 août 2020, Bertrand Mariaux ; Quid de l’apport en nature en actifs autres que des valeurs mobilières ou instruments du marché monétaire (SA) ? 11 août 2020, Bertrand Mariaux ; Évaluation par un réviseur d’entreprises - exception au principe - apports en nature, SA, 10 août 2020, Bertrand Mariaux.

*Podcast #240 :

Quid de la publication de l'apport en nature sans recours au réviseur d'entreprises (SA) - #240-229* *Article #240 *YouTube Video 229| . . . . . . . .

*YouTube Video 229| :

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

Évaluation - apport en nature - juste valeur - exercice financier précédent (SA) - #239-228*

Lorsque, sur décision du conseil d'administration ou du directoire d’une société anonyme (SA), l’apport en nature est constitué ;

1. d’éléments d’actif (autres que des valeurs mobilières / instruments du marché monétaire au sens de MIFID II) ; et dont 

2. la juste valeur est tirée, des comptes légaux de l’exercice financier précédent ; 

   • et à condition que lesdits comptes aient été contrôlés conformément à la Directive 2006/43/CE ;

dans ce cas, le principe de l’évaluation de “base” de l’apport avec rapport du réviseur d’entreprises n’est pas requis (à cet égard, voir : Quid du rapport du réviseur d’entreprises pour les apports en nature (SA) ? 8 août 2020, Bertrand Mariaux)

Enfin, le principe d’une réévaluation en cas de circonstances nouvelles et sous certaines conditions, mutatis mutandis, demeure (à cet égard, voir : Évaluation - apport en nature - actionnaires détenant plus de 5% - SA, 13 août 2020, Bertrand Mariaux).

Références : article 420-10 (6) de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales telle que modifiée ; Directive européenne 2006/43/CE du 17 mai 2006 concernant les contrôles légaux des comptes annuels et des comptes consolidés ; Quid du rapport du réviseur d’entreprises pour les apports en nature (SA) ? 8 août 2020, Bertrand Mariaux ; Évaluation - apport en nature - actionnaires détenant plus de 5% - SA, 13 août 2020, Bertrand Mariaux.

*Podcast #239 :

Évaluation - apport en nature - juste valeur - exercice financier précédent (SA) *Article #239 *YouTube Video 228| . . . . . . . .

*YouTube Video 227| :

Évaluation - apport en nature - juste valeur - exercice financier précédent (SA) *Article #239 *Podcast #239 : https://anchor.fm/bmapodcast/episodes/valuatio...

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)

Évaluation - apport en nature - actionnaires détenant plus de 5% - SA - #237-226*

Nous indiquions qu’en cas de circonstances nouvelles, une réévaluation des éléments d’actif (autres que des valeurs mobilières / instruments du marché monétaire au sens de MIFID II) précédemment évalués à la juste valeur et apportés au capital de la société anonyme (SA) peut s’imposer sous certaines conditions (pour les conditions voir : La réévaluation des actifs - juste valeur - apports en nature - SA, 12 août 2020, Bertrand Mariaux).

Mais quid du défaut de réévaluation dans ce cas ? Un ou plusieurs actionnaire(s) détenant au moins 5% du capital souscrit de la SA au jour de la décision d’augmenter le capital peuvent demander une évaluation par un réviseur d’entreprises aux conditions habituelles (à cet égard,  voir : Quid du rapport du réviseur d’entreprises pour les apports en nature (SA) ?, 8 août 2020, Bertrand Mariaux). Cette demande pourra être effectuée jusqu’à la date effective de l’apport à condition de toujours détenir 5% au moins du capital (depuis la prise de décision d’augmenter le capital).

Références : article 420-10 (5), alinéas 2 et 3 de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales telle que modifiée ; Quid du rapport du réviseur d’entreprises pour les apports en nature (SA) ?, 8 août 2020, Bertrand Mariaux

*Podcast #237 :

Évaluation - apport en nature - actionnaires détenant plus de 5% - SA - #237-226* *Article #237 *YouTube Video 226| . . . . . . . .

*YouTube Video 226| :

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)