Outre les conditions du Code civil que doit respecter tout contrat (consentement des parties, capacité de contracter, objet licite et moral...), il y a aussi des conditions de forme (constitution d’un écrit (notarié ou non), mentions obligatoires à faire figurer dans les statuts...) ainsi que des conditions de fond (apports, partage des bénéfices et des pertes, autorisation de commerce, agrément...).

Posons-nous tout d’abord la question de l’obligation d’un acte notarié. Il faut se reporter à l’article 100-4 de la loi 10 août 1915 sur les sociétés commerciales (ci-après, la Loi de 1915).

Acte notarié obligatoire

Les trois sociétés suivantes nécessitent un acte notarié :

1- les sociétés à responsabilité limitée ;

2- les sociétés anonymes ; et

3- les sociétés en commandite par actions.

Pour ces sociétés, l’absence d’un acte notarié est une cause de nullité de la société (cf. article 100-4, alinéa 2 de la Loi de 1915).

Acte notarié facultatif

Les sociétés pour lesquelles un écrit notarié est facultatif sont les suivantes :

1- les sociétés en nom collectif ;

2- les sociétés en commandite simple ;

3- les sociétés en commandite spéciale ;

4- les sociétés coopératives ;

5- les sociétés civiles ; ainsi que 

6- les sociétés à responsabilité limitée simplifiées.

Pour ces sociétés, un acte sous signatures privées est possible. Mais cet écrit devra, entre autres, respecter les conditions de l’article 1325 du Code civil (cf. article 100-4, alinéa 1 de la Loi de 1915).

Pour aller plus loin: article 100-4 de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales, telle que modifiée; article 1325 du Code civil.

*Podcast #110:

*YouTube Video 99| :

Bertrand Mariaux, Avocat à la Cour, LL.M. (hons.)

Prestation de serment: Luxembourg (2011), Certificat d’Aptitude à la Profession d’Avocat, École de Formation professionnelle des Barreaux de la Cour d’appel de Paris (2009), Bond University (LL.M. (distinct.), International Legal Practice, 2010), Université Sorbonne Paris Nord & University of Limerick (Master en droit européen et international - mention économique, 2008), certified Expert in: Microfinance (Frankfurt School of Finance & Management, 2015), social entrepreneurship (University of Oxford, 2015 & The Wharton School of Social Policy & Practice, 2014) and social & solidarity economy (International Labour Organization Academy - Social & Solidarity Economy, Organisation Internationale du Travail - Économie Sociale et Solidaire, 2017)